五洋债被认定欺诈发行后,谁来买单?(ZT)

2018-01-26 05:37:01 来源: 南方都市报(深圳)

近来债券违约并不鲜见,近日证监会对五洋建设处以共计4140万元罚款。作为首例公募公司债违约,五洋建设被外界诟病已久的欺诈发行也已被认定。

据公开的信息,在“15五洋债”构成中:3.9亿是个人投资者;4.1亿为机构投资者。根据中国此类违约的通常做法,个人的清偿应该问题不大,关键是机构投资人。当然,这里的个人也不是一般的个人,是合格投资者,即有一定资本并了解证券市场的相应风险。

去年债券到期前,监管部门和相关政府作过努力,以避免违约。当地政府示意浙江五洋拿出5亿资金先行兑付个人投资者,而对于机构投资者则无解。监管机构也找过五洋债承销商的德邦证券及其大股东,要求其代为清偿,但也是劳而无功。

各方对此利益不同,提出了不同的解决方案。德邦证券提出的方案是,由债权人授权给他们去追究五洋建设的违约责任,走仲裁路线。这显然是走不通的。五洋建设已经陷入破产的边缘,而二只五洋债是没有抵押物的信用债,真正破产后,债券持有人可能是血本无归。所以,众多债券持有人的最优选择是:先追究五洋建设欺诈发行的责任;如果发行人破产,则可要求德邦证券承担连带责任。

要这么做,在程序上,就得起诉五洋建设欺诈发行,提起侵权之诉。对此,2003年,最高人民法院发布了《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》。该司法解释允许就证券欺诈发行提起诉讼,但对案件的受理范围维持了前置程序,即提起诉讼的前提是证监会的行政处罚认定。

1月18日,德邦证券披露了证监会对五洋建设开出的《行政处罚书》。证监会的处罚,认定了其被外界诟病已久的欺诈发行,更是将五洋建设及其承销商德邦证券推上了风口浪尖。

证监会的处罚,是行政处罚。根据法律规定,行政处罚后,债券持有人可以就此提起集团诉讼。上述司法解释明确规定:证券发行中欺诈发行,发行人负无过错责任,其他公开责任人负过错责任。过错与否的举证责任在被告,即由被告来证明自己没有过错。

发行人临近破产,对原告没有太大意义,真正有意义的是有钱的被告。

太阳下面没有新鲜事,几乎是一样的案例,在美国也发生过,即大名鼎鼎的艾斯考诉巴克瑞司建筑公司案(Escott v. BarC hris C on-structionC orp.),这是美国证券民事责任第一案。此案中,一家建筑公司因为行业不景气以及垫资,发生欺诈发行,然后宣布破产。债券持有人将发行人董事、承销商、律师和会计师告上法庭,法院以发行人董事、承销商、律师和会计师没有尽到尽职调查责任为由,要求其承担连带责任。

所以,此类诉讼中,被告的主要抗辩事由是尽职调查:如果被告能够证明他们已经对上市注册申请书进行了充分尽职的调查,则可免除责任。

判断是否“尽职调查”的基本标准,就是上市注册申请书和债券募集说明书中的陈述是否会影响到投资者购买相关证券的决定。如果是,就可以认定为欺诈发行。

在本案中,承销商声称上市注册陈述只是公司的陈述,不是承销商的,他有权依赖由公司职员及律师作出的陈述,不必独立核对,但这个论点没有被接受。法院认为,由于承销商对发行证券的可销售性有共同利益,他要就投资证券的质量向公众负责,不存在较低的尽职调查标准。除了向发行人查询,承销商还要进行合理的调查来核证。

当时,这个判决震惊了所有证券发行人董事、承销人、会计师和律师,使他们意识到:以前的草率的行为再也难以为继,有必要对发行人提供的信息进行重新复查。这样,无疑会加重证券发行的成本,但充分提高证券发行信息的质量。也许为了质量,提高成本是值得的。

他山之石,可以攻玉。我国法律规定,在公司发行债券的过程中,主承销商需要承担协助发行人编制募集说明书等工作,要对募集说明书的事实进行核查,但核实的要求没有高。所以,可以通过本案提高主承销商的核查程度。

在本案中,发行人五洋建设有多次违约失信、抽回实收资本和在募集资金使用管理不规范等行为,作为承销商的德邦证券并没有及时披露。更奇怪的是,当时承作此债券发行的团队也是人去楼空,蹊跷得很。但“跑得了和尚跑不了庙”,德邦证券无疑应该为此买单。

当然,发行人,主承销商、会计师、律师事务所等中介机构,层层对发行注册和之后披露的信息负责,中间的责任怎么分担?因为是公司债券公募第一单,目前《证券法》规定得并不详细,也缺乏足够的司法实践支持,这就使得各方产生了博弈的空间。

实践中,在几起市场影响很大的IPO造假案之后,都是依靠证监会行政主导,引入了承销商先行赔付的机制,但这次承销商没有先行赔付。股票与债券的技术细节不同,但美国的相应案例无疑有很强的借鉴作用,因为同为债券、同为建筑公司,同样是因为欺诈发行。

柯荆民(中债登前法律顾问、北京德润律师事务所律师)
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2018-07-12 10:36 0 条评论

赞同来自: 66顺 债券小白

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太保破发

赞同来自: xineric

再次转帖出来,五洋债民该行动了
2018-07-12 10:38 0 条评论
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huweihuwei - 发个

赞同来自: Nuclear2

证监会发点钱,就没然后了
2018-07-12 10:38 0 条评论
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ustclinsy - 无责任甩趴,要理性不要站队,期待财务自由

赞同来自: 债券小白

保荐人、券商、发行人,中介机构都可以起诉了,这时候举证责任倒置,他们要证明自己已经尽职免责了。
2018-07-12 10:46 0 条评论
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债券小白 - 业余法盲

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既然是公司犯罪,那主管领导就脱不了干系,陈智障个人不仅要坐牢还要负连带赔偿责任。
2018-07-12 11:02 0 条评论
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raman

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一颗老鼠屎坏了债券市场的信用
2018-07-12 11:04 0 条评论
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嘉仓佑措

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真奇怪,看似很好的生意,怎么就没有律师愿意出来赚这个钱呢?
2018-07-12 13:36 0 条评论
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A789456878

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至今没有对五洋提起法律诉讼的,现在行政处罚也下达了,为什么不提起诉讼?当初他们反对授权给DB,理由是他们自己要诉讼,以免授权产生法律障碍,现在他们完全可以诉讼了,无论是对五洋还是对DB,还是将两者作为共同被告
2018-07-12 14:03 1 条评论
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annie102802 - 安全的前提下追求更高的收益。

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打电话给德邦了,说德邦证券肯定不会代偿!!!
2018-07-12 14:14 0 条评论
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ssm0574 - IT滚雪球

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中小投资者没人管,要出问题的
2018-07-12 14:23 0 条评论
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FrederickXIII

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做券商的是确实蛮有钱的
2018-07-12 15:50 0 条评论
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zs0357

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不管谁买单,投资者的本息总是能回来的!
2018-07-12 18:16 0 条评论
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solotango - 1

赞同来自: 石破天惊

有集体起诉德邦的吗?
2018-07-12 19:34 0 条评论
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朱666666

赞同来自: 石破天惊

德邦赶快先垫付吧,每天的利息越滚越大,你是跑不了的
2018-07-12 20:17 0 条评论
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ss3hj

赞同来自: dbyjz 石破天惊

破坏债市信用 从五洋债 始, 恢复债市信用 也需从五洋债 始。

德邦全赔,重罚。
2018-07-12 20:24 0 条评论
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pppppp

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猪买单;
2018-07-12 20:45 0 条评论
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zhenglonggeng

赞同来自: 石破天惊 dbyjz voloma

德邦全赔,重罚。
2018-07-12 21:29 0 条评论
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战胜通胀

赞同来自: 石破天惊 tang618 voloma

不是德邦证券,五洋能在信誉卓著的上交所发行?
不是在上交所发行,税后5.984%的债券发行得出去?
为了这5.984%的利息,投资者据理力争,五洋,德邦证券搞得全国著名,世界闻名!
2018-07-12 21:54 0 条评论
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伏尔泰

赞同来自: 石破天惊 voloma

五洋

德邦

审计 评估

律所

上交所

大家一起排排坐 分果果
2018-07-12 22:37 0 条评论
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dbyjz

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16年12月28日五洋债的突然停牌就是德邦捣的鬼,其后德邦的一系列表现,似乎要置五洋于死地而后快。也不知德邦和五洋结了什么仇?现在,证监会正式认定五洋债欺诈发现,五洋因此死定了,而德邦又明显不乐意了。德邦为一己之私,毫无担当,置投资者利益于不顾,置债市发展全局于不顾,言而无信,把严肃的承诺当儿戏,其无赖行径令人不齿!但最终德邦必定是搬起石头砸自己的脚,肯定是赔了夫人又折兵。
2018-07-12 22:52 0 条评论
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cmx12345

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五洋债事件中,会计师事务所是北京兴华,评级机构是大公国际。主承销商是德邦证券,核准发行是证监会,上市地是上、深交所 ,债券托管人是德邦证券,还有律师等机拘。我认为最关键的应该是会计师事务所和评级机构。为什么债主们不追究它们,上述最有钱的应该是上、深交所。它们各应承担多少责任呢?
2018-07-13 03:33 1 条评论
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托拉斯 - 托拉斯

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醒醒吧,春和跑的漂亮,跑的不用担责,跑的大家满意,赖得一干二净,厉害了,什么东西。
2018-07-13 07:50 0 条评论
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伏尔泰

赞同来自: caiyun voloma 石破天惊

北京兴华和大公国际 也都不是小机构啦

赔个把亿 对他们来说一点都不难

上交所不必说了 他们可是富得流油

有一点要说 五洋债是上交所审核的 后来无故停牌七个月 又是交易所的责任 德邦没有上交所协助庇护 五洋债的锅早就给揭开了

所以上交所的责任很大
2018-07-13 08:39 0 条评论
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伏尔泰

赞同来自: 石破天惊

信批违规的带头大哥是上交所 这事可就很有意思了

贼喊捉贼 官贼一家?
2018-07-13 08:41 0 条评论
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战胜通胀

赞同来自: 伏尔泰

给五洋建设和陈智樟评出无数“桂冠”的浙江省,上虞市等等就没有责任?
我就是相信浙江省建筑业的先进企业一定不会破产,先进企业破产,那么不是先进的企业不是都破产光了!
2018-07-13 09:00 0 条评论
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啊飘啊

赞同来自: voloma

为何骗子还风光得很?
2018-07-13 09:03 0 条评论
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伏尔泰

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证监会责令改正有日子了吧,眼看都要过中秋节了

中小投莫非还等着吃德邦月饼,喝五洋茅台?
2018-08-25 17:13 0 条评论
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起个名字比较难

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到底谁买单
2018-08-25 18:05 0 条评论
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风儿 - 正教授变小菜鸟

赞同来自: 战胜通胀

行政化审批也能造假发行 市场化违约竟然无人担责
一枝朱笔轻松圈钱十三亿 一张白纸难拭五洋归零泪
2018-08-25 18:13 0 条评论
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石破天惊

赞同来自: 战胜通胀

继续呼吁,坚决要求相关部门查清五洋债发行的黑幕,明确定性是否是刑事犯罪?政府不能也不该不作为!
2018-08-25 18:25 0 条评论
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蚂蚁也是肉

赞同来自: 战胜通胀

【证监会主席助理黄炜:加快健全完善证券投资者损害赔偿救济制度】证监会主席助理黄炜在证券投资者民事损害赔偿救济法律制度完善座谈会上表示,加快健全完善证券投资者损害赔偿救济制度,重点围绕三个方面来进行:一是监管支持方面,包括支持诉讼制度、和解金赔偿制度、先行赔付制度、责令回购制度、责令公开承诺强制履行制度等;二是司法救济方面,包括诉讼机制环节的示范诉讼制度、公益诉讼制度,责任配置环节的举证责任制度、惩罚性赔偿制度等;三是社会机制方面,包括专业仲裁制度、小额纠纷调解制度、诉调对接制度等。

想看看这次证监会是如何救济五洋债的投资人的,希望能言行一致。
2018-08-25 18:26 1 条评论
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dbyjz

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先行赔付制度、责令回购制度、责令公开承诺强制履行制度等。
2018-08-25 18:42 0 条评论
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cmx12345

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二十年以后全额赔付,大可放心。
2018-08-25 18:44 0 条评论
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66顺

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每年都在保护投资者,耳朵都听出老茧,五羊债欺诈发行投资者为什么不保护?
2018-08-25 18:46 0 条评论
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战胜通胀

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二是司法救济方面,包括诉讼机制环节的示范诉讼制度、公益诉讼制度,

五洋灾民希望《公益诉讼制度》!
2018-08-25 21:07 0 条评论
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常思考 - 只做债券

赞同来自: 听潮

春和的债券投资人也要保护,17年中投去宁波经侦报案时,梁小雷还在国内,过了几个月。宁波发改委说。梁小雷非法出境了。在交易所发行了5.4亿公募债。人跑了就完事了?我们的钱找谁要去。
2018-08-25 21:29 0 条评论
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SAYBYEA股

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有人正在庆祝鲁焦债的兑付呢
2018-08-25 22:39 0 条评论
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伏尔泰

赞同来自: 太保破发

我很想请证监会公开进行如下释法:本会依法予以保护的证券投资者仅限于股票、基金等证监会认可品种的投资者,债券投资者不属于证监会依法予以保护的证券投资者之列。

你敢承认,我就认赔
2018-08-26 15:10 1 条评论
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dbyjz

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支持楼上!
2018-08-31 16:28 0 条评论
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伏尔泰

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复星已是垂死之妖,证监会还犹豫什么,莫非只会打死透的?
2018-08-31 21:38 0 条评论

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